如何撰写鉴定答辩书(医院维权篇)

作者:山东国曜律师事务所 张洪涛律师 来源:医疗纠纷维权 发布时间:2010-8-13 15:12:06 点击数:
导读:医疗损害责任的基本原则是过错责任原则,医疗机构承担赔偿责任的前提是医疗行为存在过错,且该过错与患者的损害结果之间存在因果关系。因此,医疗侵权诉讼和医疗纠纷调解在确定医院承担赔偿责任时首先应当判断医疗行为…

医疗损害责任的基本原则是过错责任原则,医疗机构承担赔偿责任的前提是医疗行为存在过错,且该过错与患者的损害结果之间存在因果关系。因此,医疗侵权诉讼和医疗纠纷调解在确定医院承担赔偿责任时首先应当判断医疗行为是否存在过错,无过错则无赔偿。(注:《侵权责任法》第五十九条规定的无过错责任原则是一个特例,无过错责任原则也称严格责任原则,是指:即使医疗行为不存在过错,但是法律规定医疗机构应当承担赔偿责任的也要承担赔偿责任。该法第五十九条规定“因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷,或者输入不合格的血液造成患者损害的,患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿,也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的,医疗机构赔偿后,有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿”。从该条规定可以看出:医疗机构承担无过错责任实质上是一种先行代为赔付,医疗机构赔偿后可以向负有责任的机构追偿,追偿实现之后,医疗机构并不发生经济损失,实际的赔偿人是负有责任的其他机构。)

医疗侵权诉讼中,人民法院判断医疗行为是否存在医疗过错通常是依据相关鉴定机构的鉴定意见,比如:医疗事故技术鉴定结论或者医疗过错司法鉴定意见。因此,鉴定意见对于赔偿责任的大小至关重要。司法实践中有以鉴代审的倾向,这种倾向在专业诉讼案件中是普遍现象,不只是医疗纠纷诉讼如此。所以,必须充分重视司法鉴定环节,在这个环节中,充分发表恰当的答辩意见对于鉴定结论的影响是显而易见的,这要求医疗机构必须学会撰写有质量的鉴定答辩书。

医疗机构必须明白鉴定答辩不同于诉讼答辩,诉讼答辩更多关注于原被告双方争议的事实和相关的法律依据,而鉴定答辩则着眼于医疗过程的叙述以及医疗行为符合法律法规的规定和诊疗护理规范。同时应当注意到,遇到个别医疗行为与诊疗护理规范不相符时应当有医学上的合理解释。对于确有无法掩饰的医疗过错,则需要从患者的损害后果与医疗过错行为不存在因果关系方面着重答辩。对于医疗过错确与患者的损害结果之间有关系的,应当注意:医疗过程中患者的损害往往是多因一果的结果,造成患者损害的原因当中除了医疗行为因素之外,往往还伴有患者自身病情的原因、患者和家属配合医疗的原因以及医疗行为之外的其他客观原因,常常是多种原因相结合导致了患者的损害结果。因此需要辨别这些因素在损害后果当中分别起到何种作用,哪种因素在患者损害结果中起主要作用、哪种因素起次要作用,医学依据是什么。

准备鉴定答辩之前首先应当搜集并分析全部的病历资料,包括患者在其他医院接受诊疗的病历,熟悉全部的医疗过程。对于自己的医疗行为,必须清楚其中的不足之处或者医疗过错具体是什么,然后将这些不足之处或者医疗过错作为重要的鉴定风险单独标注、重点准备,搜寻答辩的医学依据,寻找突破口。只要答辩和鉴定听证过程中的解释符合医学认识规律,通常会得到鉴定人员的认同或者是部分认同。即使没有得到鉴定人员的认同,将来也可以作为对鉴定意见法庭的突破口。

如果医疗行为发生时间久远或者是发生在基层医院的纠纷,参加鉴定时应当提示鉴定人员认定医疗行为是否存在过错应当考虑当时的医疗水平、当地的医疗水平、当地的医疗条件、医院的级别、医务人员的具体专业以及当时的情形因素,必要时可以提供当地卫生行政部门出具的当地医疗机构医疗条件的情况说明。让鉴定人员了解这些客观因素,避免鉴定人员以医疗水平发达地区以及高级别医院的专家业务能力来评判基层医院的医疗行为或者多年前的医疗行为。

撰写答辩书之前需要明确患者的损害结果是什么,如果患者发生了残疾,应当清楚到底是因病致残还是因医疗行为的伤害致残还是因其他伤害残疾,如果发生了患者死亡,也要清楚是因病死亡还是因医疗行为的伤害死亡。如果患者的损害结果确与医疗过错有关,一定要限定医疗过错可能导致的损害范围,防止患者一方把所有的损害结果统统推到医院的身上。撰写答辩书之前需要准备相应的医学资料,从国家通用教材、专业权威资料到诊疗护理规范,根据情况准备药品说明书、器械说明书、法医学资料等等

 撰写答辩书之前需要准备相应的法律依据、熟悉相关法律规定;此外还要熟悉相关的鉴定标准在患者进行伤残等级等鉴定事项时可以向鉴定人员提出应当适用何种鉴定标准进行鉴定的意见及理由  

撰写答辩书必须做到:1、事实清楚、条理清晰、叙述全面、重点突出;2、根据患者的病情结合医学资料阐述医疗行为符合诊疗规范,做到层次清楚、层层推进,重点的地方着重阐述、层层加固,不要在细枝末节的地方过多纠缠;3、分析导致患者损害结果的其他重要因素,用医学和法医学知识进行阐述,利用技巧层层放大这些因素在损害结果之间的责任比例;4、结合法律和政策规定阐述医疗行为的合法性。

答辩书通常按照下列顺序撰写:一、答辩医院的医疗过程;二、医疗行为符合诊疗规范的具体体现;三、医疗行为与损害结果之间不存在因果关系的理由;四、导致患者损害后果的原因分析;五、总结性发言。

通常情况下,进入诉讼和鉴定的医疗纠纷案件医院的医疗行为或多或少会有一些过错,如何能够避免或者减轻不利的鉴定结果具有很强的技巧性。现实情况是:律师不具有医学知识,难以就具体的医疗问题提出有针对性的意见,而医学专家熟悉医学却不能把握鉴定答辩的法律风险,“职业壁垒”在律师和医生沟通之间形成了无形的障碍,导致鉴定过程中医生无法得到律师及时且恰当的帮助。因此,有医学执业背景且具有丰富的医疗纠纷诉讼经验的专业律师必将成为医学专家的好帮手,医院需要这样的专业人士帮助,而我们就是这样的专业人士。

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