如何把握医疗服务合同纠纷案件的诉讼风险

作者:张洪涛律师 来源:医疗纠纷维权网 发布时间:2013-1-16 11:59:21 点击数:
导读:如何把握不同类型医疗纠纷诉讼的风险之:医疗服务合同纠纷医疗纠纷维权网张洪涛律师[前言]2011年2月18日修订的《民事案件案由规定》对医疗纠纷案件规定了医疗服务合同纠纷和医疗损害责任纠纷两种案由,其中医疗损害责…

如何把握不同类型医疗纠纷诉讼的风险

之:医疗服务合同纠纷

医疗纠纷维权网  张洪涛律师

 

[前言]

2011218修订的《民事案件案由规定》对医疗纠纷案件规定了医疗服务合同纠纷和医疗损害责任纠纷两种案由,其中医疗损害责任纠纷又细分为侵害患者知情同意权责任纠纷和医疗产品责任纠纷,除此之外,《规定》中找不到其他相关案由。应当说,医疗损害责任纠纷也并不只有侵害患者知情同意权责任纠纷和医疗产品责任纠纷,法院对于通常所说的医疗过错侵权纠纷直接以医疗损害责任纠纷进行立案。

《侵权责任法》实施之后,医疗损害赔偿案件的举证责任发生了较大变化,这要求医患双方进行医疗纠纷诉讼时应当具备更高的诉讼技巧。医疗纠纷维权网张洪涛律师对不同类型的医疗纠纷案件的诉讼风险进行了总结,归纳出各类诉讼的风险点、诉讼技巧,指导当事人如何规避风险、如何举证、如何减轻自己的举证责任以及增加对方的举证义务。

一、医疗服务合同纠纷:也称医疗服务合同违约之诉。

法律风险在于:尽管医疗机构对于医疗损害侵权之诉非常熟悉,但是对于违约之诉,医患双方均非常陌生,律师和法官也缺乏实际的操作经验。这是因为,医疗纠纷案件绝大多数是侵权之诉,违约之诉少之又少。而且,医疗服务合同不同于通常的民商事合同,不能完全按照合同法的规定来处理,比如:医疗服务合同不是等价有偿的合同(医疗机构收取的医疗费不能与患者的生命和健康形成对价)、医疗服务合同的成立不一定是医患双方真实的意思表示(如:昏迷病人被送往医院,并且无人交费,即使医生不想收治,也不得拒绝救治,这是因为对于急危患者,医疗机构有紧急救治的法定义务,这种强制缔约义务不符合医疗机构的真实意图,另一方面,昏迷患者也无法做出意思表示)。正因如此,医疗服务合同具有很大的不确定性,法律界在很多问题上还没有达成共识,如何更好的处理这类案件对于医疗机构和法院来说也是一个需要重视的新课题。

一般来说,除非医患双方对于医疗服务合同的疗效和治疗结果作出了明确的书面约定,否则疗效和结果不能作为医疗机构是否违约的认定依据。一般民商事合同不以违约方存在过错作为违约的构成要件,只要存在违约的事实就构成违约。但是,在医疗服务合同中,医疗机构的违约行为常常以存在过错为构成要件,没有过错可能就不构成违约。而且,医疗机构即使违约,造成患者损害,也不意味着医疗机构应当承担全部的责任。

医疗服务合同的违约之诉通常在财产损害案件中提起,例如:

[案例1]最高人民法院在20048月发出的一期公报中提供了一个判例:江苏的一对夫妇,因为结婚7年未育,前往江苏省人民医院就医。他们与医院签订了试管婴儿辅助生育治疗协议和须知,但协议中没有约定采取哪种技术手段开展治疗。患者在缴纳费用时,特意对照了该医院列举的人工辅助生育A技术的收费标准,发现医院计划给他们实施的就是A技术。交费后,医务人员采集了患者丈夫的精子。医务人员经过观察,认为精子情况更适宜采取B技术进行治疗。医务人员遂按照B技术进行了操作。结果治疗失败了。这对夫妇遂以江苏省人民医院擅自改变治疗技术方案,导致治疗失败为由,请求法院按照《合同法》、《消费者权益保护法》和《民法通则》判令医院双倍赔偿医药费、误工费、精神抚慰费并公开道歉。南京市鼓楼区人民法院经审理认为:人民医院不是以赢利为目的的医疗机构,不属于经营者,人民医院向社会公众提供的是公共医疗卫生服务,而不是商业服务,故本案不应适用消费者权益保护法。但是,对于原告提起的违约之诉,应该先确定双方之间是否存在合同关系,以及合同是否生效。法院认为,医疗服务合同在患者向医院提出进行诊查、治疗的请求,并经医方作出承诺时成立。本案被告已经收取了原告缴纳的医疗费,原告与被告签订了协议和须知,被告也对原告进行了治疗,应当认定双方之间的医疗服务合同已经成立并生效。医疗服务合同以为患者治疗疾病为目的,医院一方应当以足够的勤勉和高度的注意慎行事,又由于医疗行为具有高度的专业性,因此医院在履约中具有较高的裁量权。但医院与患者在医疗服务合同关系中是平等的民事主体,且医疗行为的实施结果会对患者的身体造成直接影响,若完全不考虑患者的选择权明显有失公平。在医疗服务合同中,医院负有对医疗方案的说明义务,而患者享有对医疗方案一定的选择权。在实施医疗方案之前,除非在紧急情况下,医院有义务就该医疗方案向患者或其代理人进行充分的说明。患者有权充分了解医疗方案可能给自己带来的后果,有权对医疗方案进行选择。一审法院判决江苏省人民医院赔偿原告医疗费用,驳回原告的其他请求。江苏省人民医院不服判决,上诉南京市中级人民法院。二审法院驳回上诉,维持原判。

[案例2]广州一位38岁的高龄孕妇,怀孕20周前在一所区级医院进行产前检查。该医院由于无法进行羊水穿刺检查,根据《母婴保健法》关于围产期保健的规定,该院建议孕妇去上级医院进行产前诊断。经上级医院产前检查未发现胎儿异常后,孕妇就一直在这医院接受围产期保健服务,并且产下一女婴。可是后来,产妇发现女儿行为异常,后被诊断为21-三体综合征,即先天愚型,属严重智力障碍。为此,该产妇将这家医院告上法庭,认为该医院没有针对高龄产妇的情况和下级医院的转诊意见,对自己进行羊水穿刺产前诊断,没有筛查出胎儿患有21-三体综合征,从而使自己失去了及时终止妊娠的机会。广东省医疗事故技术鉴定委员会在进行医疗事故鉴定时,认为患儿21-三体综合征,并非医疗行为有过错而造成,乃胎儿染色体异常造成,作出了不属于医疗事故的鉴定结论。法院经审理认为,《广东省母婴保健管理条例》中规定:“经产前检查,孕妇年龄超过三十五岁的,应当进行产前诊断。孕妇经产前诊断,发现胎儿有严重缺陷的,医师应当提出终止妊娠的医学意见。但被告医院没有对孕妇进行产前诊断,违反了法定义务,违反了高注意谨慎的义务,其行为构成了违约。依照《民法通则》和《合同法》的有关规定,作出了医院赔偿产妇产前检查的医疗费用的判决,至于原告提出的其他赔偿要求,待患儿四岁后进行残疾等级鉴定后再行诉讼。

相关法律规定:《合同法》第一百零七条:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”

尽管医疗服务中通常不会签订医疗服务合同,但是并不代表医务人员的合同义务没有明确约定,《执业医师法》、《护士条例》等法律规定的医生和护士的法定义务当然成为医务人员的合同义务,医务人员违反了法定义务意味着违反了合同义务、构成违约,将会承担违约责任。

举证技巧:与其他的医疗纠纷诉讼不同,医疗机构也可作为原告提起医疗服务合同纠纷的诉讼,无论患方还是医疗机构作原告提起诉讼,均需要对医疗服务合同的成立承担举证义务,同时还要举证证明己方履行了合同义务。被诉违约方应当证明自己没有违约,还可以证明对方违反了法定或者合同义务。需要注意的是,医疗服务合同的义务不局限在医疗服务过程中,还可能包括合同终止后,例如:肿瘤患者出院时病理报告还没有作出,报告作出后,即使患者已经出院,医疗机构仍有义务告知患者病理结果以及下一步的治疗建议,这种通知义务便是合同的附随义务。

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