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与医疗损害鉴定的有关问题(上)

作者:张洪涛律师 来源:医疗纠纷维权网 发布时间:2013-5-23 10:59:05 点击数:
导读:一、医疗损害责任纠纷,哪些事项可以进行鉴定?根据司法实践,对下列医疗专门性问题,诉讼双方当事人有权申请进行医疗损害鉴定:(1)医疗机构的诊疗行为有无过错(根据具体案情,可以明确提出某具体的医疗行为是否存…

一、医疗损害责任纠纷,哪些事项可以进行鉴定?

根据司法实践,对下列医疗专门性问题,诉讼双方当事人有权申请进行医疗损害鉴定:

1)医疗机构的诊疗行为有无过错(根据具体案情,可以明确提出某具体的医疗行为是否存在过错,例如:用(具有耳毒性的)某某药物滴耳是否存在过错);
2)医疗机构是否尽到告知义务(侵犯知情同意权的行为属于违法行为,通常可以不用进行鉴定,由法院直接认定);
3)医疗机构是否违反诊疗规范实施不必要的检查;
4)医疗过错行为与损害结果之间是否存在因果关系;
5)医疗过错行为在损害结果中的责任程度;
6)人体损伤残疾程度;
7)其他专门性问题,例如:护理时间、护理人数、后续治疗费、残疾辅助具费、营养期限等。

二、如何选择鉴定机构?

《民事诉讼法》第七十六条规定,当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的,由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人;协商不成的,由人民法院指定。当事人未申请鉴定,人民法院对专门性问题认为需要鉴定的,应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条规定,当事人申请鉴定经人民法院同意后,由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员,协商不成的,由人民法院指定。

因此,鉴定机构的确定方式通常采取当事人双方协商确定,但是,处于诉讼过程中的当事人往往矛盾比较突出,难以协商确定鉴定机构,而法院指定鉴定机构又常常遭当事人猜疑,因此,通常采取抽签决定的方式确定鉴定机构,即原告一方提出13家鉴定机构,被告提出同等数量的鉴定机构,混合之后,进行抽签。

选择鉴定机构时,可以选择本地的鉴定机构,也可以选择异地的鉴定机构,无论如何选择需要考虑以下几方面的因素:1、鉴定机构的资质;2、鉴定机构的专业技术能力;3、鉴定机构与原告或被告一方之间是否经常发生鉴定关系,私下交易的可能性,有无回避要求;4、鉴定机构的声誉;5、鉴定机构的倾向性;6、鉴定机构的鉴定思路。其中。鉴定机构的倾向性以及鉴定思路只有经常与鉴定机构打交道的代理人才能了解,当事人难以把握。不可否认,鉴定机构作为一个社会中介服务机构,是盈利性机构,并不是公正形象的代言人,具有一定的趋利性和目的性,“客观、公正”的原则,通常只是高高挂在天空的太阳,即使你沐浴在阳光之下,几乎没有人抬头看着太阳,“阳光”常常不在人的心中,只要鉴定的别太离谱就很不错了。鉴定机构良莠不齐,有的相对公正,有的从来难以公正,有的只服务于金钱,有的眼光长远,重视培养长期的业务伙伴,这两种鉴定机构都是应当尽量回避的。

可参阅张洪涛律师《如何选择鉴定机构》一文。

三、如何准备鉴定陈述材料和答辩材料:

请详见张洪涛律师撰写的《如何撰写鉴定陈述书(患者维权篇)》和《如何撰写鉴定答辩书(医院维权篇)》

四、如何参加鉴定听证:

鉴定听证的形式有些类似于法庭调查,主要是为了了解情况和当事人双方的意见,听证过程中鉴定人会向当事人询问有关问题。这个过程中,不需要双方辩论,即使不同意对方说的说法,一般也不需要另一方提出反驳。

听证之前,医患双方签到,确定参加听证的患方人员与患者的关系以及医方人员与医疗机构的关系。然后,鉴定人应当告知本次鉴定的鉴定事项,告知医患双方鉴定人的姓名,询问医患双方是否要求鉴定人回避;告知存在的鉴定风险,签署司法鉴定风险提示书;告知用于此次鉴定的病历资料;根据具体案情告知其他相关事宜,如未经尸检可能对鉴定的影响等。

听证过程中,首先是患方陈述,然后是医方答辩,根据情况,双方可以发表补充意见。双方陈述完毕,鉴定人向医患双方询问,主要是了解有关事实,了解具体的医疗处理措施。听证完毕,医患双方在听证笔录上签字。

有的鉴定机构听证完毕后,分别与患方和医方沟通,鉴定人初步发表对本案的意见,听一听当事人的辩解,实际上是一种说服工作,为的是减少将来当事人对鉴定意见的抵触情绪,减少当事人的质询,是预防和化解当事人与鉴定机构产生矛盾的一种方式。

 

本文未完,待续。

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